����� (original) (raw)

���������� | ���������� | ���������

����� 1. �����

����� 1. �����

80. ������������ ������ � ����������� �����.

81. ��������������� �����.

82. ������������� ��������.

83. �������.

84. ������� � ������� ������.

85. ���������� � �������.

86. ���������������� ���������.

87. ����� �������.

88. ���������� �������.

89. ������ ������.

90. �������� ������ ������ ������.

91. ����������� �������� ��������.

92. ������������� ����� ������. �������� �������� ��������.

93. ������������� ������.

94. ����������� ������.

80. ������������ ������ � ����������� �����.

� ����������� ��������, � ����� �� ������������ ������������ � ������������� ��������� � ������� ������-���������� �������� �����, ��� �������, ���������, ��� ��� ������ ������ �������� ������������ �������������, ���������������� ����� ������� �������� ��������� � ������. ��� ��������� ���������������� � XIX ����, ����� ����� �� ���� ������������ ������-���������� �������� ����� ���� ������� ������� � ������� �����������. ��� ��� ����� ���������� � ���� ����� ��������� ������������ ����� � ���������� ���� ����������� �� ���� ��������. �������� �� ��� ��������� � ������������ ���������� ����� � ��-�������� ���� ���� �������, �� � ���� ����� ������������ � ����������� ����� ������� ���� ����������� ������������. ����� ����� ������ ������������� ��������� ����������. ��� ����������, � ������ �������, ���, ��� ��������������� � ���������������� ������ �����, ����������, �������, ��� ���-���� ����, ����������� ��� ����������� ������������ ��������� �������� ������������ ����� � ��� ����������� ������ ��������. �������, ����� � ���� ����� ��������� ��� ��������� �������������� ������ ����������� �������� ������������ ������ ���� � �����, ����� ��������� ������������ ��������� ��������� �� ������ ���� ����� ���� �������� ����������� ������� ��� �������� � �������.

�������� �������� ��������������� ������ ��� �������������� ����� ��������� �����, ������� ������� ��������� ��������� � ��������� ��� ��������� ������� � ������ ���������� ������, ���������� � ������� ������-���������� �������� ����� ������������ ������������� �������.

81. ��������������� �����.

�� ������� ������� ���� ������� ����� ����������� ��� ��������������� ������. �� ���� ������� ������-���������� �������� ����� ���� ������� �����������, �� ������� ������� ���������� ������ ���������. � ��������� ������� ���� ��������� ����� ������ ����� ������������ ��������; ��������������� ��������� ����������� ��� ���������� � ������ �������, �� � ����� ������ ����� ��� ����� ��������� ������� �������. ��������, � ������ ������� ��������������� ��������� � ����� ������ ����� � ����� ����, ��� ������� ������. �� ������ ��������� ���������� � ������������ �������� ��� ������������-

1 ��. David R. Le Droit francais.T.I. 1960. P. 135�185, ��� ��� ������� ���������� ����������� ������������� � ������������ �����.

����� �., ������-������� �. �������� �������� ������� �������������. � �.: ��������. ���������, 1996. �.78

������ ������ �������, ������ ������ ����� �������� � ��� ������� ����� ���� ������ ������������1.

� ���� ��� ���������� ���������� ���������� �������� �������� ��������������� ����, ������ �� ������������ �������� ��� ����, ������� ��� ������������� ��������. ���������������� ������ ������� ��������������� ������, �������������� ������ � ���������� � ������� � ������. ��� ����� ����� ����� ��������� ������������� �������, ��� ���������� ��������� ���� �����, ���� ���� �������� �� ����� ���� �������������, � ������� ��. 20 ��������� ������ ���. �� ������ ������� ��� ����� �������, ������������� ��������������� �������, � � ��������� �� ��� �� ������� ��� ��� ���������� �������� �������� �� ������������������ �������. �������� ������������� ��������� � ���� ����� � ������������ ���������� �������� � � ������ ��� ������� �� �� ������, ������� �������� � ���� ������� �������� ���������� � ����� ��������. ����� ������� �������� �������� �������� �� ��������� ����������������� �������, ���������� �� �������� �����, ������������� � ������������. ������� ��������� �������� �� ������������������ ������� ���������, ���� � � ������� ������������ ���������, ������� ������� ��������.

����������� ����� �������� � ������, �������� �� ���������, �������� �� ������ � ������. � ������ � ������ ������������ ��������� ������� ����� ����� �����, ������� ���� ��� ��� ���������� � ���, �������� ����� �������������� ����������� � ���������� ��������� ���. ����������, ��������� ��� ������������ ������ ���� �������. � ���� ����� �������� ����������������� ������� ��������� �� ���������� ����������� � ���� ����� ��������������� ����. ������ �������� � ���, �������, ������, ������, ������ � ��. ���� ������� ��� ����������� � ����������������� ������, �� ����� ���� ������������� ������������ ���� � ���������� � �������� � ��������������� ���. ����� ����, �� ������ ������� (���, ��������, ������, ���������) ������������ ������, � ����� � �������� ����� ���������� � ��������������� ��� � ��� ��������� ��������, ��� ���������� � ���.

����� ������� ������������ ���������� ��������� �������� �� ������������������ �������, ������� ��������� ��������� �����-

1 Max-Planck-Institut fur auslandisches offentliches Recht und Volkerrecht: La juridiction constitutionnelle a I'epoque contemporaine. Expose de la situation en differents pays et etude comparee (Articles en allemand, anglais et fran-?ais). 1963; Cappelletti M. II Controllo giudiziario della costituzionalita delle leggi nel diritto comparato. 1968; Favoreu L Les Cours constitutionnelles. 1986; Favoreu L. et Jolowicz J.A. dir. Le controle juridictionnel des lois. 1986; Favoreu L. et Philip L. Les grandes decisions du Conseil constitutionnel. 1986; Hamon L. Les juges de la loi: Essai sur 1'histoire et le role du Conseil constitutionnel. 1987; Bequin J.C. Le controle de la constitutionnalite des lois en Repub-lique Federate Allemande. 1982.

����� �., ������-������� �. �������� �������� ������� �������������. � �.: ��������. ���������, 1996. �.79

��. ���, �������� ����� �������� ������, ���� ����������� ��������� � ������� ���������, ������������ ����� ����������. �������� ��� ����� ������ � � ��� �������, ��� �������������� ������ ������������� ����� ���������������� �������� �����������. ��������� ��������� �� ������ ������������ ������ � �������, �� � � ��� � �������� ����� �� ������ 1949�1970 ����� ���� ������� 27 ���������. ������� ��������� ����� ���������� �����, �� ������������, � ������� ��� ���������� ����� ������ ���������������� ��������. ���� ������������ ��� ������� ����� ������������ ����� �������� � ������ � ���, ������ ��� ������������ �������� � ���� ������� ����������� �������. � ������, �����, �������� ������������ �������� ����� ���� �� ���������� ������ �� ������ ��� �������������������. �� �������� �� ���� �������� ��������� ������ �����������������.

��������� ������ ���������� �� ��������� �������� �� ������������������ �������, �������� ����������, �������, ��� ����� �������������� ������� ������������� �������. �� ������� ��������� ��������� ������� ���������� � ���������� ������������ ���������������� ������, ���������� � 1958 ����1. ����� ���������� � ����� ����� ���� ��������� ������������������ ��� ��� ������ ���������, ������������� �� ����� 60 �������, � ���� �� ����, ��� ����� ��������������. ����� �������, ��������������� ����� �� ����� ��������������� ��� ������ ��������������� ����� � ������ �������, � ��������� ��� � ������. � ��������� ��������, �������������� ����������� �����, ��������� �������� � ������������ ������������ ������� ������������ �����; �� �� ���������������� �� ����������� ������.

82. ������������� ��������.

��������������� ������ �� �������� �������� � ����� ������������� ���������.

� ��������� ������������ (��������, �������, �����������) ��������� �������, �������� �������� ������������� �������� ����� ����, ����������� ���� ���������� �������. ������� �� ������, ��� � ���� ������� �� ����������� �����, �������� ������� ���������� � ���� �������������� �������� � �������������� ����� ��������? ��������������� ����� ������� ������, ��� �� �� ������ �������� ������������ ������ ������. ������������ ��������������� ����� ��������� �� ������������ ����� �������. ������������ ��� ����� �� ����� ������������ �������, � ����������� �������������� ������ ����� ����������, ����� ����� ����� � ������, ��� ����� �����, ���������� �������� ��� ������������, �� �������������� �������������� �������� (� ������ ������ ����������� ��������� � ������ ��������). ������ �� ������� �������� ��������� ���, ��� ������������� �������� ��� ������� ����������

1 Favoreu L, Philip L. Les grandes decisions du Conseil constitutionnel. 1986.

����� �., ������-������� �. �������� �������� ������� �������������. � �.: ��������. ���������, 1996. �.80

� ������������ �������, �� ����������� ������� � � ���, ��� ������ �������� �������������� ����� ����� ������������ ����� ��������.

���������� ������������� ��������� ����� ���� �������� � ����������� ��������������� ����������. � ���� ������� ��� ��������� ��������� � ���, ��� ������ ����������� ����� �������, ������������ ����� ������� ���������� �� ��� �������������. ������, � ���������, ��������� ��� � ������� � ��������� ����������, �������� � 1951 � 1957 ����� ���� ������� ������ ����������� ����������.

83. �������.

��������� ������ ��������� ���������1. ������������� ��� ����� ���������� �������, � ������� ���������� ����� ��������� ������: ������ �������� � ������ ��������� ���� ������ ��������. � XIX ���� ��� �������� ���� ��������� ���� �� ���� ������������, ������� �������� �������� ������ ����� (jus commune), ������������� � ������ �����������, �� ������� ��������� � �������������� ���������� (� ������� �� ����, �������� ������ ������������, ��������������� ���� � ������ �������� ��������). �������, ������������ ���������, � ������� ����� ������� ������ ������������ ��� ������������ �������� �������, ������������ � ���������� � ������������������� ���� ����� �����, ����������� � ����� ������������ �������.

� XIX � XX ����� ����������� �������� ������� ��������������� �� ���� ������� ������-���������� �����. �������� ����� ���� ����� ���������� �� ������ � ����� �������������� � �����������, �� ����� � � ��������� ���� ��������2. . � ������ ������� ������-���������� ����� �� ������� ����� �� ���� �������� ��������.

������������ ���������� � ������ � ������������� ������. � ������ �� ��� ��� ����� ������ ���� ������: � ����� � � 1683 ����, � �������� � � 1687 ����, � ������ � � ��������� � � 1734 ����. ��� �������, �������� ����������� ������, ��� ��������������, ���������� � ����� ��� �����, ��� ��� ���� ������� ������� � ������� � ��������� �������� (1794 �.) � � ������ � ����� ������� (1832 �.). � ��� ��� �������� ������ ����� ������� ������ ��������. ������� ����������� ��������� ������������ � �����, �������� � ��������; � ���� ������� ��������� ����� �������� ���� �������� � �������� �������� ��������, �� ����������� � ������ �������. ��������, � ������ � ��������� ���������� ���������

1 ��. Vanderimden J. Le concept de code en Europe occidentale du XIII au XIX siecle. Essai de definition. 1967.

2 �������, ��� ������ ������� � ������� ��������� ����� �� ���������������� �� �������������� ���������������� � �������, ������� ��������� � ����������������� ���������, ����������� ����� ����� ������������� ��������������, ����� ���� ��������������� � ��������. ��� �� ����������������� �������� ������� � �������, �� � ������� ��������� ������� ��� ���.

����� �., ������-������� �. �������� �������� ������� �������������. � �.: ��������. ���������, 1996. �.81

�� ������ 1734 ����, ��������� �� 9 ������ (��� ��������� ������� ���������� ��������), �� ��� ��� ����� ���� � ������ ����� ��������� ���������. � ��������� ����� ��������������� ������� ��������, � ��������� ������������ � ���������, ��� ��������� �������� ����� ��� ��� ���� ���� ����� � �����. �� ��������������� � ����, �������� �� ���������� �������� ����� �������� �� ����������� ������� ��� ������� ���, ��� �� ������� ���� � �������� ����� ��������, � ������������, ��� ��� ��������� � �������. ��������������, �������������� ����� ��������� ��������, ����� ����������� ����� ��������� ����������� �������, ��� ������� ��������1.

� ���� ����� ��� �� ��������� ������������� �������� ������ �����, � ��� �������� �� ����� ��������� �������������� � ������-���������� �������� �����. ����������� ����������������� ��������, ������������ ����� 1945 ����, ����� ������ ������������ ��������, ��� ������� � ����� �������������� �������� � �������� ��������� �������������. �������, ����� ����������, �� ������ �� ��������� ����������� �������������� ��������, �� �������� ��������� ������ ������. � ���� ����� ����� ������� ����������� ������ ������� ��������� ��� ����������� �������� ������. ���� �����, ������� ��������� ��������� ���������� � ����������� ������������� ���������� ��� � ��� ����� ������� ������ �������� ������������� � ������ ��������� ��������������� �������.

84. ������� � ������� ������.

������� �������� � ������� ������-���������� �������� ����� �������� ���� ������. �� ������� ��, �������� ���� � �������� ������������ �������� ���������, ���������� ���� �� �������� � �������� ���������� � ��������� ����������, ������������� ��� ������� �����, ��� ������� ������, ������������ ������ � ���� � ������ ������? �� ������� �� �������� �� ��������� ������ ��������� � ���������� ��� ��� ���� �������� ����������, ������������ �� ��������� ���������� �� ���������� � ��� �������? ���� ����� ������� ������, ��� ������ ��������� ����� �������, ����� ������ �� ��������, ������������� �� ��� ������, ��������� ������� ����������������, ��� ��� ��������������.

����� ������� � ����� �������� ����� ����� ��������� ������������ �����������, ���� ���������, � ��� �� ��� ��������, ��� ��������� ��������� ������, �������, ������ �� ����� ������������� ��������������, ������������ �� ��������� ������ ����� ������. �������, ������, ������������ ������ ��� ������ �� ��������������� ��� ���� ��� ������ �� ��������� � �������� � ���, ��� �������� �� �������� � ������� ����������. ��� �������� ����� ���������. �� ����������� ��� �������, ����� ������������ ������-

1 ��. Eek . Evolution et structure du droit scandinave // Revue hellenique de droit international. 1961. P. 33�51.

����� �., ������-������� �. �������� �������� ������� �������������. � �.: ��������. ���������, 1996. �.82

���� ����������� ����, ������� �� ����� �������� ���������� �� ��������� � �� ����������� � ��� ��������. ������� � ��������� ������ � ���, ��� �������� �� ����������, ����������� ��� �������. ��� ��� ����� �����, ���� ���������, ��� ������������ ������� �������� ������ ������, �� � ���� ���� �� ������������ �� ��������� �������� ���������.

��������, ������, ���� ���� ���� � �������� ������ � ������������ ��������, ��� �� ������������ �������� ����, ��� �������� ������ �������. � ������� ���������� ������ �������� ��������� ��������� ������� �������� ���������, ������������� ����� ���������, ��� ��� ��� �� ���������� �������.

85. ���������� � �������.

������ ������� � ����������� ������ ����� �������� ����� ����� ������-���������� �������� ����� �������� � ���� ����� ��������� ���� � �����������, �������� �� �����������, � ������� ���������������� ��������. ��� ����� � ����������� ����� ��������� �� ��� �������� ������.

������ ������ ���������� �����, �������� �� ���������� �������. �� ������������� � ���� �� ���������������� �� ��������� ������� �������� ������������� �������. ���������� ��������, ��� � ����������� ����������� ������������� �� ������� ������������ �� ����� ���������� ������, � �������, �� ������� ���� � ��������� ��������, ���� � ��������� ���������, ����� ��� ����� ����� ����. � ������ ������������� ����� ��������� ������������� ������������ ���������������� ������, ������� ������������ ������������� � ���� ����� ��������������� ����������.

�������, ����� ��� ���������, �������� ������ � �������� �� ����������������� ��������, ��������������, � ���������, ��� ����, ����� ���������� ��������� ������ � ������������ �������������� ����� ������. ������ �� ���� �������� �������������� ����� ������ (���) ��� ������������ ����������������� ������ (�������)? ��� ������ ����� ������������ ���� ��������?

� ��������� ����� �� ������ ������� ����������� ��������� ������� ��������� ����� �������� � ������������ �� ������ ���������� ����� ��������� �������� ���������� �������. ����� �������������, ��� ���� ������� ���������� ����������� � �������������� �� ���������� ������� �� ���� �����������. ��������������� ������, �� ������ ������, ����� ����������, �� ��� ���� ��� ��������� ������������� � ����� ����������� � �������� ����������������. �������������� ������ ������������ ������ ������� ����������; ������� � ������� ��������-������� ��� ��������� ����, ������� �� �������� ����������� ���������������.

����������� ����������� 1958 ���� ����������� ���� � ���, ��� ��������� ������ ����� �� ����� ���� �� ����������, ������� �� ����� ����������� ������������ ����������. ����� ������ ����, ����� �������, ����������; ������������ ��� ������� ������������� ���� ��������� ���������������� ��������. ������ � ��������-

����� �., ������-������� �. �������� �������� ������� �������������. � �.: ��������. ���������, 1996. �.83

������� ������� ���������� ����� ����������� ����������� �������� ������� �������������� ������, �� ����������� ���������������, �� ���� ������, ���������� �� ����� ����� �������.

����� �������, ���������� ����������� ������������, ������� ����� �������, ������ �������, ������������� ����� ������ � ����������, ������� ��������������� �����. ����������� ����� �������� � ���, ��� �� �������� ��� �������� ������� ���������� � ���������������� ������ � ������� ������ ����, ������� �����, ��������� ��������� ��� ����������� �����������, �� ��������� ����� ��������.

������ ������ �� ����������� ������������ �������. �������� ����� ��� �� �������� �� �������������� ������� ����� �� ���������� �������������� ������ � ��������� �������� ��������-�������. ���������� � ���� ������ ����� ���� ������ ������ � ������ ���������� �������. ������ ��������������� ��� ��� ������������� �� ��� ����� ������� ��������� ���������������, ���������� ������ ���������� �������� ������������.

86. ���������������� ���������.

� ������� ������-���������� �������� �����, � ��������, ����������� ������ �������� ����� ������ ������������, ������� ����������� ����������� �����, � �������� ����������������� �����������, ������������, ��� ������������� �������� �������� ����� � ��� ��� �������� �� ���������. ���������������� ��������� �������� ����� ����� ���� �� ��������� �����������, ������� ��� �������� � ����� ����������; � ���� ����� ��� ������������ �������������� ����� ������������, ����� �� ����� ������������� �� ������������ ����������.

�������� �� �� ����� ����� ����������� ��������� ������������� ������� �����, �������� ����� ���������������� �������� �� �������� �� ������. ����� ����, �������� ������ �������� ���������� ���� �����, ���������� � ���������� ������ �������������.

������������ ������������� ������� ���������� ������������� ������, ����� �����, � ����� ���� � ��������� ������� ������������� ������������� ���������� ��������������� �������. ���������� ������� ������ �������, ��������� � ������������ �������, ������� ��������� �� ���������� ������������� ���������, ��������������� �����, � ������� ����������� �� ���������� ��������. ����� ��� �� � ������� �������� ����� ������ ������� ������� ���� � �����������, ��� �� ������� ���������, ������������; ��� �������� ����� ���� � ��� ������, ���� ���������� �������������� ����, ����������� ����� � �������������, �������� ��������� �������� �������.

��� ��� ������� ��������� ��-������� �������� � ��������� ������� ������-���������� �������� �����. �� ��� ������ �������� ����� ����������, ��� ������ �� ������� �������� �������� ���� ���������������; ��� �������, ��� ��� ��������� ������� ��������� ���-

����� �., ������-������� �. �������� �������� ������� �������������. � �.: ��������. ���������, 1996. �.84

��� � ����� ����������, ��� � ����� �����. ��������������� ������������ � ������� ����� ������� �������� ������� ������� ����. �� �� ������� �������� ���� � �������������� � ����������� ��������; ��������� ���, ��� �� � ���������������� ���������� � �����, ��� ����� ������ ������� ���������� � ����� �� ����� � ���������� �������� � �������������� �������� � ����������������.

87. ����� �������.

��� �������� ����� �������, �� � ������� ������-���������� �������� ����� ��������� ��� ��������������� ���������: ������ ����������� � ���������� ������� ������ ��� ����� ���������, ������, ��������, � � ���������� ��� ��������� ����� ����� �� ����������� �������� ������� ������������ �����, ���� ���� ��� ����� ������� ����� �������� ���� ������������. �� ���� ������� ������� ���������� � ���� � ������� �������. �������� ����� ���������� ����������� ���������, � ����� �������, � ����������� ��� ����������� ��������� � � ������, ���� ����������, ����� ����������� ��� ��������������� ��������� ���������� ������ ��������������� �������. ��������� ��������, ��� � ��������� ����� �������� ������� ��������� ��� ��� ��������: ����������� �������� ������� ������� ������ ������������, ����� ��� ����� ����������� �������� ������� �������� ������� �����.

88. ���������� �������.

������� ������ ��� ���������� � ���� �������. ������ ������������ �������� ������ ������� �� ������� ��� ����������. ���������� �� ������ ������������ � ������������ ����� ����������, �������� �������� � ���� ����� ������������ �������������� ���������. � ������� ������-���������� �������� ����� ������������ ����� ������������� ������ ����������: �� ����� ������� �� ����� ���������� �����, � ������������� �������� �������������� ��������.

�������� ������ ����������, ������ �� ������������ ������� ������ �� ���� ������ � ��� ��� ���� ������. ������������ � ���������� ��������� ������� �� ������, ��� �� ����� ���������� ������������ ������ ����������; ����� �������, ������� ����� �� ���� ������ �� � ���� �����, �� ��������� �� ������� ����������. ����� � ������� �������� �� �������������� ������ ������ �� ������������ ������� ����������; �������� ����� ������������ �������, ��� ����������� ��������� �������. � �������� ����� ��� ������� �� ���������� ���� ��� ����� ����� � ������� ��� �����, ������� �� ����������� ��� ���������� ������������. ������� �����, �������� � ����, ����� �������� ������� � ���������, ������ ������������ ����������, ������� ������ � ������ ������ ��������� � ��������� ������������. ��� ��������, ��� � ����������� ����������� ������� ����� �������� ���������� (���� �� ��������������) ����������, ����������� � ������������� � ����������� ������� ���������� � ������-���������������� �������. �� ���� ���� ������� ��������������, ����� � ����� ������ ������ ������ ���������� �������� ��� ����� ������. ��� ����� ������� ���������� �������.

����� �., ������-������� �. �������� �������� ������� �������������. � �.: ��������. ���������, 1996. �.85

89. ������ ������.

�������� �������� � ������ ������, ����� ����� ����������� ���������� ���������� ��������� � ��� ��� � ���� ����, ��� ��� ������������ ����� ����������, ������ ���������, ������ ���, ������� � ���������, �� ���������� ���������. ����� ����� ����������� ����� �������, ��� ����, �������� �����, ���������� ������, ������������� ����������, �� ����� ������� � ������ ���������� ������ ��������, ��������� �� �������������� ���� ��������� �����, ���������� ���� �� ���� �������. �������� ����� ������ ���, ��������, �������� ���������� ��������������, ����� ����� ����������� �������������� ������� ���������� ������. �� ���� ������� ����������� ����, ��� �������� ��� ��������� ����� ��� �����, �� ����� ������ ��� ����� ������� � ������ �������� ��������� ����������, ������� ���� ��� ������ ������� ���������� �����, ����������� ������������� ���, ��������, �������������� ������� ������������� ���� � ������ ������.

� �������� �������� ������-���������� ����� ����� �� ������� ����������� ����� ����������������; �������� ����� �����, ��� ���, ����� ����������� ������������ ������� ���������� ���� ������. ���������� ��� ������ ���������. ���� ��� ��������� �����-��������, ��� ������������, ��������� ������� ��� ��������� �� ������� ����������, ��� ����� ��� ���������� �� ���������� �������������� ����� � ������ ������ (inter legem)�. ���� ��������� ����� ������� �� ����� ��������������� ���������� ��������, ������� �� ����� ���� �������� �� ����������� �����1.

������ ������ ���� ����������� ����� � ���� ������� ����������� ������������ ��� ����, ����� ������� ������������ �������; ����, �������� ������� ��������, ���������� � ������� ��������������� ����������� ��� ������������ � ����� ������������ ��������. � ���� ����� ������������ ��� �������.

90. �������� ������ ������ ������.

����� ������ ������� �������� � ����, ����� ������� ����� �� ��� ������������� ���������. ������������ � ������ ����� ���������������� ��� �� ������������� ��������, ��� ����� ��������� ��� �������, � �� ��������� ����� �����, �������, �� ������ ����, ������� � ��������� ���� �������� ����������� ��������������.

� ����������� ������ ������� ���������� ����������� ������������ ���������2. ��������� ����������� � ������ ������ �������� ������ �������, �� ��� ��� ������ ����������� � ����� � ��� �� ����, � ������ � ���� ������ �������, ��� �������� � ���������������, ��� ������� � ������ ����� ����������� ��� ������. ����� ����, ��������� ������������ � ��� �� ������� ����� ����� �������; �������� ������ �� ���������� � �������� ����������� �����-

1 ��. ������� . Probleme und Methoden der Rechtsfindung. 1967. P. 388.

2 Ibid. P. 66�78.

����� �., ������-������� �. �������� �������� ������� �������������. � �.: ��������. ���������, 1996. �.86

�����, ����� ����� ��������� ��� ������������ ����, ������� ������������ ������� ������ ������.

����� � ������ ������� ������������ � ���� ������������. ������ � ��� ��� ����������� ������� ������� � ���������� ��������� �������� ������ ��������, ��� ��������� ������������. ������ ���� ��� �� �������������� � ����� ������ ������ � ��� ���������� ������ � ���������������������� �������, �� ����� ��� �� ��������� ���� ��������� ���������. ������ ��������� ���� � ��� ������� (�������, ������), ��� ����� ������������ ������ ��������� ����� ����� � ������������ � ���������� ������������.

91. ����������� �������� ��������.

������������ ������������� ���� ������� �����-����� � ����� �� ����� ���������� �����, ������������� � 1904 ���� � ����� � ������������� �������� ������� ���������, ������� ���������� �� ������������� ������ ���������� �������, ������� �� ����� ������������� �������������� � ��������. ����� ������������ ����� ���� � �����, �� �������� ��������, ����� ������ ���������� ����� ��� � ����������� ��... �� ���� � ������ �������������� ���������, �� ���������� �������� � ������ � �������� �������� �����, � ��� �� ������������� � ������ ������ ��� ����� � �����-�� ���� ������������� ��, ���������� � ����� ����� ���, ��������, ����� ������� ��������. � �������, ��� � ���� ������� ����� ����������� �� ����� ������� ����������. �� �� ������ � ��������� ��������, ��� ����������������� ������ ������� ��� ��� ����� ��� ����������� ��� ��� ���� ������. ����� �������� ����, ����� ���� �� ��� ������, ���� �� ������ ������� ����������� �� �������, ��������, ��� � ������ ���������, ����������� �� ��� ��� � �����, ������, ����������, ������������� � ���������� ��������� �������, ������������ �������� ��������� � �������� ������� ��������������� ������ � ����������� ��������������, ������ � ����������� �����1.

�� ������� ����������-�������� ��������������� ����� ��������� � ���, ��� �������� � ����������� ����������� ��������� �������� ��� ���������. �������� �������� ������� ���������� ����� ����� � ��������� ����, ������������ � ��. 1384 ������������ �������, ������ ����� � � ��� ����� ���������� � ������������, � ����� ��������� ������� �� ��������� ������-���� ������������ ��������. ������ ����� ����� ���� ����������� ��������� ��������������� �� ���������� ����� �������, ������� ��������� ��� �������� ����2. ��������� ������� �������� ��� ���� ����, ����������� ��������� � ����������, �������������� ����. ����� ������� ����������� �������� �������� ���������� �����������

1 Livre du centenaire du Code civil. 1904. P. 27.

2 ������ ����� ���. 1 ��. 1384: ���������������� ��������� �� ������ �� �����, ������� ���-���� �������� ����� ���������, �� � �� �����, ������� �������� ��������� ���, �� ������� �� ������ ��������, ��� ������, ������� ��������� ��� ��� ��������. ��� ����� ��������� �������������� ������������ �������� � 1385 � 1386.

����� �., ������-������� �. �������� �������� ������� �������������. � �.: ��������. ���������, 1996. �.87

������������, ������� ������������ �� ������� �������� ������� � ����� ���������������, ����������� ��������� �������, � ��������� ������ ����������� ����� ������������ ������������. ������ ��, ��� ��������� � ����� ��������� ���������������, �� �������� �������� ��������. ����� ����, �������� ����� ���������� �� ����� ��������� ����������� �������� ��������. ���� ��������� ������������ ����, � �������, ����������� ����� ������� ������, �� �������� ������ ����� ��������, ����������� ����� ������ ��������� ���������������������� ������, ��� ��� ������ � ��� ������� �� ������ ����� ������-���������� �������� �����.

92. ������������� ����� ������. �������� �������� ��������.

���������� � ������ ������ �������������� ������ � ���������������, �� ��������������� �������������, ������, �� ��������� � ������������ ���������������� �� �����������. ���� ��� � � ������������� ���� ����������� � ������� ������, ����� ������ ���������, ����� ���������������� �������������.

������ ������� ������������� ����� ������� ������������� �������� �������� ��������. ������ ����� ���������� � ���� 1 ������ 1990 �. ����������� ������������ �������� ������ ��������� � ��������� �������, � ����� ����� �����, ��� ��� �� �� �� ����, �������� ����������� �������������� ����� � ����� ��������. �������� �������� ������ ���� �������� ��� ���� �� ������ ����������� ������������. �� ��������� ����������� �������� �������� � ���� �������, ���� ������������ ������ ��� ���������� ������ ����������, ����� �������������� ��������� ������������. �������� ���� ���������� ������� ��������� ����� ��� � ��� �� �����, ����� �� ��� ������ �������� ��������. �� ����� �������� ������ �������������, ��� �������������� �������� ���������� ���� ����� ��������� � ����� ���������, ����� ���������������� �������� ��������.

���� ������ ������������� ��� �� ������ ������� �����. �������� �� ���������� ������� ������ ����� (gute Sitten), ������������ � � 826 ���, ������ �������� ��������� � ����������� � �� ��������� ������ ��� ��������� � ������� ��������� ���������������. ����������� ������� ����������� ���������� �� ������ �������� �����, �� � ��������� ������, ���� � 823 ���������� ���� ��������� ����� �����������. ��� �������� ���� ��������� ����� ��������, ���������� �������� ������ ������ (Unterlassungdklage), � � ��� �������, ����� ����� �������� �� ��� ���� ���� ����������� ���������� ����.

�������� �������� ������ ���� ������������ ����������� ����� ������ ������� ����� � �������������� �������� ��������, ���������� ������. ������� ���� ������ � 242 ���, ������� �������� �� ������ �������� �������� � ������� ������� (�Treu und Glau-ben�). ����������� ������� ������������� ������������� �������� ��������, ��� ���� ����� �������� ��� ������ �����������������, � ������� ������� �� ������������ ������� ����������. � 1920 ���� ��� ������� ������������� �� ����� ������ ������������ ������-

�������; ��� ����� � ������ ������������ ����, �������� �������� �������� � ���, ��� ����������� �������� ���������� ������� �� ����� ���, �� ��������� ��������� �� ��� ���� �������� �����, ������ ������� ����� �� ������ ���1. � 1923 ���� ��� ������ ��� ���� ����������� ���. ��� ��������� �� �������� ����������� (������ ��������� �����) � �� ���������� � ���, ��� ������� �� ��������� ������������� ����� ��������� ���, ������� ��������� � ������������ ������ ����������� ����� �����2. ���������� ������� �������, ���������������� � � 242 ���, ����������� ��� ������������ �������, ������������ ��. 1985 ������������ ��, �������� ������� ���� �� ����� ������� �������� ������� ����������� ��� �����������, �� ������� ������ ���������� ������ ������ ����������� ����� � ������ ���� ������ ��� ����� � �������� ��������, ������� �������� � ������ �������.

93. ������������� ������.

�� ������ ������ ����� ����������, ��� ���� ������������ ��������� ����� ������ ��� ������������ ������������� ������ ����� ���� ������������� � ������ � ���������.

�����������, �������� ����������� �������� �������� ������� (Sverige Rikes lag) ������������ �� 1950 ���� ��� ���������� �������� ��� �����, ��� ������� � ����� ������ ���������3. ��� ������� ��� �����, ������������� ��� � ������ ��������� � �� ���� (������������ ����� ��� �������), ���� ��������������� �������������� � 1550 ���� ��������� �������� ���������� ������� �����. ���� ��� ������� �� ����� ���� ������, ��� ����, ��� � ������� ����� ��� ���� ����� ��� ���������� � ����������� �������� �������� �������, ���������� ���������� � ��� ��������. ��������� �� ������ ���� ������ ������� ���������� � �������� ���������� �����. � ��������, ��������, ��������: ������, ������� �������� �������, ��������� ���� �������; ��������� �������� �������� � ��� ������ ������; �������� ����� ������ ����� ������ � ������������ � ����������������; �� �������� ������ ��������������� ���, ��� �������� ������������� ����� ��������, ���� ���� ����� �������� ������ ��� �� ������������� ����.

�� �������� �� �� �������� ��������� ������� ������� ������� ����� �� ��������� � ������? ����� ����� ��� �� �������. ������ �

1 ��. Entscheidungen des Reichsgerichts in Zivilsachen: (RGZ) 100, 129 �� 21 �������� 1920 �.

2 107 RGZ 78 (28 ������ 1923 �.). ����� ����� ������� ���� ������� ������, ������� ����� ���������� �������� � ���������� ��� ������������ ��������, �� � ��������� ���������� � ����, ����������� ����������� � ������������ � ������� ���������� �����. ����� �������, �������� ������������ ���� ���������� ��������������.

3 ��� �������� ���� ������������ ��� ���������� ��� ����������� ��������� ������������ �������, ������� ��������-���������������� ����� ����������� �������� ���. ���� ������������ ������ ����� ����� �������, ���������� ��������� �������, �� ������ ��� � �� ������� � ����.

����� �., ������-������� �. �������� �������� ������� �������������. � �.: ��������. ���������, 1996. �.89

���������������� ����������� � �������� �����������, ��������, � �����: ������, ���������� �� ���������, ������������ � ��������� (�Summum jus summa injuria�); �He ������ ���� ������ ���, ��� �� ����� ������ � ��� ������. � ������������� ��������������� ������� ����� � �������� �������, ��� �� ��� � �� ����������, ����� �������, ��� �� ���������� �� ��������� ����� ���������� � ��� ��� ������, ������ �� �� ���� �� ������ ����������, ��������� �����, ���������������� �������������. ���������� ������ � ��� ����, ��� ��� �������������� � �������� �������, ����������� � ���������� �������� ��� �� ���������, ��� � � ������ ������� ������������ ����������1.

94. ����������� ������.

�����, � ������� ���� ��� ����, � ������������� ����������� ���� ����� ������ �� ����� �������, ������������ � ������, � �� ������ ������ ������� �� �������� ��������� ������������. ��������� ���� �����, �������, ��� ����� ������ �������� �����. ���� ��������� ���������� ����� �������� ����� ����������: ��� ������� ���� ����, ������������ ������ ������� ����, ������������ ������ ���, ������� ����� � ���������� � ����������� �������� �������. ������ ��� ������ ������������. ��������� ����������� ������������ �������� �� ������������, ��� ��������� ��� ���������� ����� ����� ���� � ������� �������� � ������������. ����� ������� ����������� ��� ���� ��� ����, ����� �������� ���������� ���������� ���� � � �������������� ������ ��������� ��, �� �� ��� ����, ����� ���������� ��� ����� � ���� ������ �������� �� ��������. ������������ ����� ������� ������ ���������� � ��� ������ ����������� ������� ������������ ����� ����� ������������ ����� ����� (�Specialia generalibus derogant�). ���, � ���� �������, ������� ������ ��������� ��� ������ ������������ � �����, �������� �������� ��������, ���������� �� ���������� ������, �������� ���������, ������������������� ����������� ������ ������ �������2. ������� ����� ���������� ��������, ��� ����������� ������, ������� ������� ��������, ��������� � ������������ �������� �, ���� ��������� ���������� ����� ��������, ������������� � ������ ������� ������, ����� �����, ������ �� ���������� ��������������, ���������� �� ��� ����������. ����� ������ ������������� �������� ������-���������� �������� �������.

����� ������, ���������������� � �������� XIX ����, ���������� ��������� � ������ ���� ��������� ��� ���������� ��������, �� ������� �� ������ ����������. ��������� �����: ����������� � ��� ������, ��� ������� ������������, ��� � ���������� ��������. ���� ������ � ����� ����� ��������� ����� � ��������, ��� � �����3.

1 ��. Scandinavian Studies. 1959. P. 53�86.

2 ��. Hedemann J. Die Flucht in die Generalklauseln. 1933.

3 _Askarelli._Norma giuridica e realta sociale // II diritto dell'economia. 1955. Vol. I. P. 6.

���������� | ����������| ���������