Latin American Law Review - LAR | Universidad de los Andes (Colombia) (original) (raw)
Papers by Latin American Law Review - LAR
El lenguaje de la seguridad está en todas partes. Como experiencia, sin embargo, la inseguridad s... more El lenguaje de la seguridad está en todas partes. Como experiencia, sin embargo, la inseguridad se ha convertido en una característica definitoria de casi todas las esferas de la vida del siglo XXI.
Latin American Law Review, 2020
El crecimiento de la migración de ciudadanos de Venezuela a otros países de la región, como el Br... more El crecimiento de la migración de ciudadanos de Venezuela a otros países de la región, como el Brasil, implica reflexiones acerca del uso y de la aplicación de la legislación que regula la libre circulación de trabajadores entre los países del Mercado Común del Sur (MERCOSUR). Cuando se analiza la historia del proceso de adhesión de Venezuela a esta organización, y cuando se con-sidera la evolución del acervo normativo aplicable a la migración, se puede concluir que se ha presentado un retraso en la incorporación del marco regulatorio del MERCOSUR en la materia. Este retraso, unido a la suspensión de Venezuela como Estado miembro de esta organización, ha traído como consecuencia la reducción y el debilitamiento de los mecanismos de protección a los migrantes venezolanos. De otra parte, en Brasil, después de la entrada en vigor de la nueva ley de inmigración, un caso sobre la situación de los venezolanos ha sido objeto de decisión por parte del Supremo Tribunal Federal. Al decidir sobre este caso, la corte brasileña ha determinado mantener abierta la frontera entre los dos países, con el fin de garantizar la acción humanitaria para esta ola migratoria.
Latin American Law Review, 2020
Ante los análisis y reflexiones contrastantes sobre la gestión del fenómeno migratorio por par... more Ante los análisis y reflexiones contrastantes sobre la gestión del fenómeno migratorio por parte de las autoridades del Estado colombiano y del desarrollo reciente del marco normativo en materia migratoria, la Corte Constitucional colombiana juega un papel clave en la comprensión de estas dinámicas complejas, de cara al futuro de la política migratoria. En este artículo se reflexiona sobre esto a partir del análisis de algunas de las sentencias más significativas de la Corte Constitucional colombiana en esta materia, con el fin de proponerlo como una clave de lectura de la jurisprudencia constitucional sobre el alcance de los derechos fundamentales de la población migrante en Colombia, especialmente de la proveniente de Venezuela.
Latin American Law Review, 2020
Although the outflow of Venezuelan nationals represents one of the greatest challenges which has ... more Although the outflow of Venezuelan nationals represents one of the greatest challenges which has affected South America so far, the Brazilian National Committee for Refugees (CONARE) took over 3 years to decide whether or not to apply the Cartagena Declaration, progressively demonstrating unwillingness to provide international protection to Venezuelans and developing migratory routes as alternatives. As the main decision-making court in Brazil for asylum claims, this study looks at the route followed by CONARE to come to a decision and its possible consequences for asylum seekers. Although CONARE did apply the Cartagena Declaration in asylum claims made by Ve- nezuelans, it was regarded as subsidiary to the 1951 Convention. Consequently, the committee decided not to apply a prima facie recognition, and demonstrated deep concern to asylum seekers’ criminal background. This investigation uses primary sources, such as official documents and field memories, and secondary sources, such as reports by other researchers and organizations.
Latin American Law Review, 2020
A lo largo de la segunda década del siglo XXI en América Latina se han desarrollado distintas di... more A lo largo de la segunda década del siglo XXI en América Latina se han desarrollado distintas disposiciones legales para acoger y proteger a las personas que se han visto obligadas a abandonar sus países de origen debido a causas ambientales y climáticas. Pese a su diversidad todas estas medidas se encuadran en la categoría de protección complementaria. Se trata, en consecuencia, de disposiciones basadas en consideraciones humanitarias que ofrecen solo protección temporal y que dependen, en buena medida, de la discrecionalidad de cada Estado. El presente artículo propone abrir el debate con el fin de considerar a estos migrantes forzados como refugiados, lo que permitiría garantizarles un conjunto de derechos más amplio y estable. Para ello cuestiona la vigencia de la lectura que tradicionalmente se ha dado a la Declaración de Cartagena, de acuerdo con la cual solo los actos humanos pueden dar lugar a la protección internacional.
Latin American Law Review, 2020
In 2003, the Dominican Republic began to shift towards an adversarial judicial model and has impl... more In 2003, the Dominican Republic began to shift towards an adversarial judicial model and has implemented one of the region's most ambitious reforms to its prison system, based on rehabilitative and human rights principles. Although these reforms have improved prison conditions and trial processes, the number of people incarcerated has nearly doubled, from 14,000 to over 26,000. This increase is due mostly to rising rates of pretrial detention, despite the availability of alternative pretrial measures. Drawing on data from prisoner surveys, interviews, and administrative data, this paper analyzes individual-and institutional-level factors that might explain variation in the decision as to whether impose pretrial detention or not. Several legal and extra-legal factors that are salient in other research on pretrial detention, such as charge and education level, are not significantly associated with pretrial detention decisions at individual level in the Dominican Republic. Qualitative findings suggest that broader system-level factors-specifically institutional capacity gaps, inaccessible cash bail, risk-averse decisions by attorneys and judges, and general penal pop-ulism-are more important. This suggests that in order for policymakers to reduce the overuse of pretrial detention, they should focus more attention on institutional and political dynamics rather than individual-level disparities.
Latin American Law Review, 2020
After World War II, a court-centered model of democratization and transitional justice has develo... more After World War II, a court-centered model of democratization and transitional justice has developed and consolidated. Trough adjudication, courts could promote the consolidation of liberal democratic governance, protecting fundamental rights, limiting state power and promoting stability and predictability in the interpretation of the law, to attract investments. However, decades after the start of the third wave of democratization, analyses of the jurisprudence of these courts reveal a less convincing performance of its democratizing role. We ask whether the courts have effectively advanced the consolidation of liberal democracy, by analyzing its two fronts: the protection of fundamental rights and the consolidation of liberal economic policies. Based on case studies of key decisions made by the constitutional courts in Brazil and Argentina, of a qualitative nature, we argue that the performance of the courts does not match the high expectations of the model of court-centric democratization.
Latin American Law Review, 2020
Across the globe, public and private actors are now invoking conscience as a ground for objecting... more Across the globe, public and private actors are now invoking conscience as a ground for objecting to laws or judicial decisions that confer on citizens reproductive and LGBT rights. Conscience claims in culture-war conflicts over reproduction and sexuality differ from paradigmatic religious accommodation claims, where an individual from a minority faith seeks to engage in ritual observance or religiously-motivated dress that runs afoul of generally applicable laws. Accommodation of culture-war conscience claims may inflict significant harms on other citizens and impose older, traditional views on citizens whose rights the law only recently has come to protect. Our intervention is practical and critical. We offer guidance on accommodation, showing how government might promote pluralism by accommodating objectors while protecting citizens who may be affected. We suggest that when government accommodates conscience in a framework that does not preserve the other citizens' rights, government may be employing accommodation to create a de facto public order favoring objectors' beliefs.
Latin American Law Review, 2020
La cuestión de criminalizar la irregularidad migratoria es uno de los temas que suscita debates i... more La cuestión de criminalizar la irregularidad migratoria es uno de los temas que suscita debates importantes en el área de las leyes sobre migración. Brasil, después de la sanción de la Ley nº 13.445 de 2017 (Ley de Migración) optó por abolir la criminalización de la irregularidad migratoria (crimigración). Sin embargo, a través de actos normativos y de propuestas de cambios legislativos, el Estado brasileño ha buscado retroceder en el carácter humanista logrado en su momento por la Ley de Migración. Dada la realidad anterior, es necesario analizar las principales medidas administrativas y legislativas que vienen siendo utilizadas en Brasil para volver a realizar arrestos fundados en las irregularidades migratorias. Con base en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, en la Constitución brasileña y en la misma Ley nº 13.445 del 2017, este artículo pretende demostrar que regresar al esquema de criminalización es una medida inconvencional, inconstitucional e ilegal.
Latin American Law Review, 2020
Las reformas judiciales en América Latina han transformado la forma y el fondo de la administraci... more Las reformas judiciales en América Latina han transformado la forma y el fondo de la administración penal. Sin embargo, poco se sabe a nivel empírico sobre la disposición de casos y acerca del accionar de los operadores de justicia. Este trabajo contribuye al debate sobre los estándares de calidad en el servicio de defensa, por medio del análisis de sus actuaciones en una muestra aleatoria de audiencias preliminares observadas en dos ciudades de Colombia (n=330). Se describe el tipo
de asistencia legal de los imputados (pública o particular), así como cinco indicadores de desempeño del servicio: influencia (favorabilidad de la resolución); visibilidad (tiempo de intervención); especificidad (definición de solicitud); profundidad (número de argumentos utilizados); y controversia (uso de debate / apelación). Los resultados muestran que el desempeño de la defensa varía entre estas dimensiones propuestas y se hace menos influyente cuando se trata de crímenes violentos, y cuando sus actuaciones en audiencia son menos visibles, más específicas y menos controversiales. Es decir, que la adopción de las solicitudes de la defensa por parte de los jueces depende en parte de su desempeño profesional y de la estrategia de litigio (en particular, del tiempo usado en
la argumentación, del formato de la solicitud elevada en audiencia, y del uso limitado de debatesy apelaciones).
Latin American Law Review, 2020
Aunque las altas cortes en América Latina han ganado en décadas recientes relevancia como actores... more Aunque las altas cortes en América Latina han ganado en décadas recientes relevancia como actores políticos, son en realidad pocos los trabajos académicos que abordan la relación entre estos tribunales y la ciudadanía desde la perspectiva de la opinión pública. Este artículo avanza en esa dirección, al enfocarse en el caso de la Corte Constitucional de Colombia. ¿Qué factores explican la confianza de los colombianos en su tribunal constitucional? El análisis se basa en diez encuestas (muestra representativa a nivel nacional) realizadas entre los años 2005 y 2018. Con base en estos datos, muestro que el apoyo a la democracia y la confianza en la Corte van de la mano, y que esta relación positiva se mantiene a lo largo del tiempo. La corrupción, en cambio, afecta negativamente la confianza en ese alto tribunal constitucional. Este efecto negativo se ha hecho particularmente evidente en los años recientes.
Latin American Law Review, 2020
La detención en flagrancia y la prisión preventiva son percibidas como el "pecado original" del s... more La detención en flagrancia y la prisión preventiva son percibidas como el "pecado original" del sistema de justicia penal mexicano. Sin embargo, la investigación empírica sobre la relación entre ellas y sus consecuencias procesales es escasa. Es decir, se sabe poco en América Latina sobre si la detención predice la prisión preventiva y sobre el impacto específico de cada una de ellas en el resultado de un proceso penal. Utilizando una novedosa base de datos recopilada en el trabajo de campo realizado en el Estado de México entre los años 2010 y el 2014, examinamos si: (1) la detención en flagrancia está asociada a la prisión preventiva; y (2) si la detención en flagrancia y la prisión preventiva están asociadas a la forma en que termina un proceso. Contrario a nuestras expectativas, no encontramos evidencia alguna de la asociación del primer punto (1). Con respecto al segundo punto (2) la detención en flagrancia está asociada a una mayor probabilidad de condena mediante juicio abreviado y a una menor probabilidad de archivo. La prisión preventiva también predice una mayor probabilidad de condena en el juicio oral. Esto revela una imagen más compleja de la presentada sobre la detención en flagrancia y la prisión preventiva. En la parte final discutimos cómo se modifican y se confirman los hallazgos previos.
Latin American Law Review, 2020
La literatura de estudios judiciales comparados trabajó ampliamente los factores políticos que ex... more La literatura de estudios judiciales comparados trabajó ampliamente los factores políticos que explican los cambios de jueces en las cortes judiciales tanto a nivel nacional como subnacional. Los más recientes aportes de esta literatura, en particular aquellos sobre el nivel provincial en Argentina, de una parte sostienen que son los gobernadores quienes deciden cuándo se deben retirar los jueces de la corte y, de otro lado, afirman que las facciones partidarias son claves para explicar los cambios de estos jueces en las provincias de partido hegemónico, así como en aquellas con gobiernos de varios partidos. Sin embargo, sucesivos trabajos en esta literatura señalan que no existe
una relación clara entre las mayorías legislativas y los cambios de jueces de las cortes. En este trabajo se proponen diferentes mecanismos causales para explicar los cambios políticos de jueces de las cortes en distintos contextos políticos, en particular a partir del análisis de las provincias argentinas de Chaco, Misiones y Santa Fe entre los años 1983 y 2011.
Latin American Law Review, 2020
Con base en la Encuesta Nacional de Población Privada de la Libertad 2016, analizamos la probabil... more Con base en la Encuesta Nacional de Población Privada de la Libertad 2016, analizamos la probabilidad de que un recluso haya sido torturado en México al momento de su detención y antes de su presentación ante la justicia, en función de: a) la institución policial o militar que lo detuvo; b) el sistema de justicia que lo procesó; y c) el período de gobierno en que se realizó tal detención. Consideramos variables de control de nivel individual (edad y sexo) y situacional (tipo delictivo y resistencia a la detención). Al utilizar la técnica de regresión logística los resultados confirman una mayor probabilidad de ser torturado si la detención es realizada por miembros de la marina, seguida de cerca por el ejército, las policías estatales y por la policía federal. A su vez, la probabilidad de que un detenido haya sido torturado disminuye en el sistema de justicia penal acusatoria y durante los primeros años del gobierno de Enrique Peña Nieto (2013 - 2016). Estos resultados aportan evidencia para discutir el proceso de militarización de la seguridad pública en México.
Latin American Law Review, 2020
El objetivo de este ensayo es analizar los cambios en la visión sobre la decisión judicial en los... more El objetivo de este ensayo es analizar los cambios en la visión sobre la decisión judicial en los últimos años en la literatura sobre comportamiento judicial en América Latina. El énfasis está en señalar que la decisión judicial se ha dejado de entender como una decisión unívoca que favorece a ciertos actores, para comenzar a ser concebida también como un proceso cognitivo producto de ideas jurídicas que se genera en un marco de instituciones formales e informales. Este proceso implica reconocer que el juez no sólo es un actor político, sino que, en su singularidad de ser abogado, su visión de los problemas jurídicos está condicionada por su formación, por su trayectoria profesional y por sus procesos de socialización.
Latin American Law Review, 2019
Las cortes y los constitucionalistas en América Latina hacen comparaciones de derecho constitucio... more Las cortes y los constitucionalistas en América Latina hacen comparaciones de derecho constitucional de manera habitual. Este artículo provee una tipología de las diferentes formas en que se puede, y de hecho se hace, la comparación constitucional-por ejemplo, las formas de préstamo u orientadas a la transferencia, las genéticas o genealógicas, las deliberativas, las empíricas, las reflexivas y/o las comparaciones cosmopolitas morales. Cada modo de comparación implica de cierta manera un foco diferente, con mayor relevancia según la teoría constitucional que se acoja y con formas "más densas" o "más superficiales". Cada una de ellas es probablemente practicada por los diferentes actores constitucionales, como es el caso de los modos deliberativos, cosmopolitas morales o de trasplantes que es utilizada por los constituyentes, los abogados y los jueces; o en el caso de (un modo menos denso) la comparación empírica. Todos estos modos de comparación tie-nen valor y relevancia en América Latina. Igualmente, el artículo invita a los académicos a observar el valor de las formas empíricas o sociojurídicas de comparación, que promueven una mayor aten-ción al contexto constitucional (incluido el contexto institucional, social, económico y político de una constitución) y a las ideas provenientes de otras disciplinas, como la historia, la sociología, la política comparada y la economía /econometría. Al hacerlo, resalta algunos principios básicos para la selección de casos que pueden guiar útilmente los procesos de comparación de este tipo. Sin embargo, también reivindica una aproximación realista a estos principios, que reconoce las forta-lezas de los diferentes académicos que estudian varios sistemas constitucionales, y la necesidad de estudios provisionales que se sobreponga y que en conjunto contribuyan a robustecer los hallazgos sobre los orígenes y las consecuencias de los desarrollos constitucionales.
* Traducción de Carlos Morales de Setién Ravina y Natalia Ángel-Cabo.
Latin American Law Review, 2019
Los académicos han mostrado que las constituciones escritas pueden ser reformadas de manera info... more Los académicos han mostrado que las constituciones escritas pueden ser reformadas de manera informal con efectos similares a los que tendría una reforma formal. Pese a ello, los diversos métodos de reforma informal aún no están bien organizados para poder analizarlos y compararlos. En este artículo examino las formas de la reforma informal, las clasifico como convencionales y no con-vencionales y propongo un tipo de reforma informal que aún no ha sido apreciado ni teorizado: el desuso constitucional. La desuetud constitucional ocurre cuando una regla constitucional escrita pierde sus cualidades vinculantes sobre los actuales actores políticos como resultado de su desuso consciente y constante y del repudio público por parte de los actores políticos que los precedieron. El desuso constitucional se asemeja-pero a la vez se diferencia-de las demás formas de reforma informal: es similar porque cambia los significados de las disposiciones constitucionales sin alterar el texto constitucional, pero es diferente en el entendido de que conduce a que la Constitución pierda validez política pese a que se mantiene intacto el texto. En este estudio utilizo el ejemplo de la Constitución de Canadá para ilustrar el fenómeno del desuso constitucional
Traducción de Daniel Rivas-Ramírez.
Latin American Law Review, 2019
En el pasado, los procesos de paz entre un estado y un grupo armado irregular eran considerados u... more En el pasado, los procesos de paz entre un estado y un grupo armado irregular eran considerados un asunto interno, por lo cual el derecho internacional no los regulaba. En las últimas décadas dichos procesos han tenido una creciente dimensión internacional, debido, entre otras razones, al posible valor jurídico de los acuerdos de paz en el derecho internacional. Este artículo explora las categorías jurídicas existentes que pueden otorgarles fuerza vinculante a esos acuerdos en el ámbi-to internacional-un tratado internacional entre el Estado y el grupo insurgente, un tratado firmado por el Estado y terceros estados, un acuerdo especial humanitario, una resolución del Consejo de Seguridad de la ONU y una declaración unilateral del Estado-. Ante la incertidumbre acerca de los * Agradecemos a Natalia Torres y Miguel Ángel Buitrago, quienes aportaron al recaudo y sistematización de los datos como estudiantes de Derecho de la Universidad Nacional de Colombia. También agradecemos a nuestros colegas y amigos que discutieron con nosotros las ideas que presentamos en este texto, en especial,
Latin American Law Review, 2019
El llamado derecho al olvido como una manifestación del derecho a la protección de datos personal... more El llamado derecho al olvido como una manifestación del derecho a la protección de datos personales es una realidad insoslayable en el ámbito de la Unión Europea. Sin embargo, esta perspectiva ha generado posturas encontradas, tanto por la complejidad de su implementación como por los potenciales conflictos que podría implicar para el ejercicio de otros derechos humanos. Esto resulta de especial relevancia para aquellos países en los que el derecho de la Unión Europea ha sido un importante referente en el diseño normativo e institucional del derecho a la protección de datos personales. En ese contexto, este artículo pretende dilucidar si dadas las condiciones actuales del sistema jurídico mexicano, en el que se carece de resoluciones firmes que esclarezcan la solución, es posible adoptar el camino previamente trazado por el fallo inédito del Tribunal de Justicia de la Unión Europea. Para esos efectos, este artículo se centra en el debate generado en torno al papel de los intermediarios de Internet y en el reconocimiento del derecho a la protección de datos personales como un derecho humano.
Latin American Law Review, 2019
The rise of cryptocurrencies in Argentina and Venezuela in recent years shows how a highly distre... more The rise of cryptocurrencies in Argentina and Venezuela in recent years shows how a highly distressed economy could become fertile ground for decentralized digital currency. This article analyzes similar traits between these two nations and examines why a collateral result of high inflation, tangled monetary regulation, and political instability could be the rapid growth of cryptocurrencies that are not linked to a central bank. Mistrust in central government authorities and national currency volatility that surpasses that of traded cryptocurrencies open a window for intangible ways of storing the falling value of local fiat currency. This article sets a general framework through which to understand the growth of decentralized cryptocurrencies in developing economies and continues to explain the rise of such technology in recent times in Argentina and Venezuela.
El lenguaje de la seguridad está en todas partes. Como experiencia, sin embargo, la inseguridad s... more El lenguaje de la seguridad está en todas partes. Como experiencia, sin embargo, la inseguridad se ha convertido en una característica definitoria de casi todas las esferas de la vida del siglo XXI.
Latin American Law Review, 2020
El crecimiento de la migración de ciudadanos de Venezuela a otros países de la región, como el Br... more El crecimiento de la migración de ciudadanos de Venezuela a otros países de la región, como el Brasil, implica reflexiones acerca del uso y de la aplicación de la legislación que regula la libre circulación de trabajadores entre los países del Mercado Común del Sur (MERCOSUR). Cuando se analiza la historia del proceso de adhesión de Venezuela a esta organización, y cuando se con-sidera la evolución del acervo normativo aplicable a la migración, se puede concluir que se ha presentado un retraso en la incorporación del marco regulatorio del MERCOSUR en la materia. Este retraso, unido a la suspensión de Venezuela como Estado miembro de esta organización, ha traído como consecuencia la reducción y el debilitamiento de los mecanismos de protección a los migrantes venezolanos. De otra parte, en Brasil, después de la entrada en vigor de la nueva ley de inmigración, un caso sobre la situación de los venezolanos ha sido objeto de decisión por parte del Supremo Tribunal Federal. Al decidir sobre este caso, la corte brasileña ha determinado mantener abierta la frontera entre los dos países, con el fin de garantizar la acción humanitaria para esta ola migratoria.
Latin American Law Review, 2020
Ante los análisis y reflexiones contrastantes sobre la gestión del fenómeno migratorio por par... more Ante los análisis y reflexiones contrastantes sobre la gestión del fenómeno migratorio por parte de las autoridades del Estado colombiano y del desarrollo reciente del marco normativo en materia migratoria, la Corte Constitucional colombiana juega un papel clave en la comprensión de estas dinámicas complejas, de cara al futuro de la política migratoria. En este artículo se reflexiona sobre esto a partir del análisis de algunas de las sentencias más significativas de la Corte Constitucional colombiana en esta materia, con el fin de proponerlo como una clave de lectura de la jurisprudencia constitucional sobre el alcance de los derechos fundamentales de la población migrante en Colombia, especialmente de la proveniente de Venezuela.
Latin American Law Review, 2020
Although the outflow of Venezuelan nationals represents one of the greatest challenges which has ... more Although the outflow of Venezuelan nationals represents one of the greatest challenges which has affected South America so far, the Brazilian National Committee for Refugees (CONARE) took over 3 years to decide whether or not to apply the Cartagena Declaration, progressively demonstrating unwillingness to provide international protection to Venezuelans and developing migratory routes as alternatives. As the main decision-making court in Brazil for asylum claims, this study looks at the route followed by CONARE to come to a decision and its possible consequences for asylum seekers. Although CONARE did apply the Cartagena Declaration in asylum claims made by Ve- nezuelans, it was regarded as subsidiary to the 1951 Convention. Consequently, the committee decided not to apply a prima facie recognition, and demonstrated deep concern to asylum seekers’ criminal background. This investigation uses primary sources, such as official documents and field memories, and secondary sources, such as reports by other researchers and organizations.
Latin American Law Review, 2020
A lo largo de la segunda década del siglo XXI en América Latina se han desarrollado distintas di... more A lo largo de la segunda década del siglo XXI en América Latina se han desarrollado distintas disposiciones legales para acoger y proteger a las personas que se han visto obligadas a abandonar sus países de origen debido a causas ambientales y climáticas. Pese a su diversidad todas estas medidas se encuadran en la categoría de protección complementaria. Se trata, en consecuencia, de disposiciones basadas en consideraciones humanitarias que ofrecen solo protección temporal y que dependen, en buena medida, de la discrecionalidad de cada Estado. El presente artículo propone abrir el debate con el fin de considerar a estos migrantes forzados como refugiados, lo que permitiría garantizarles un conjunto de derechos más amplio y estable. Para ello cuestiona la vigencia de la lectura que tradicionalmente se ha dado a la Declaración de Cartagena, de acuerdo con la cual solo los actos humanos pueden dar lugar a la protección internacional.
Latin American Law Review, 2020
In 2003, the Dominican Republic began to shift towards an adversarial judicial model and has impl... more In 2003, the Dominican Republic began to shift towards an adversarial judicial model and has implemented one of the region's most ambitious reforms to its prison system, based on rehabilitative and human rights principles. Although these reforms have improved prison conditions and trial processes, the number of people incarcerated has nearly doubled, from 14,000 to over 26,000. This increase is due mostly to rising rates of pretrial detention, despite the availability of alternative pretrial measures. Drawing on data from prisoner surveys, interviews, and administrative data, this paper analyzes individual-and institutional-level factors that might explain variation in the decision as to whether impose pretrial detention or not. Several legal and extra-legal factors that are salient in other research on pretrial detention, such as charge and education level, are not significantly associated with pretrial detention decisions at individual level in the Dominican Republic. Qualitative findings suggest that broader system-level factors-specifically institutional capacity gaps, inaccessible cash bail, risk-averse decisions by attorneys and judges, and general penal pop-ulism-are more important. This suggests that in order for policymakers to reduce the overuse of pretrial detention, they should focus more attention on institutional and political dynamics rather than individual-level disparities.
Latin American Law Review, 2020
After World War II, a court-centered model of democratization and transitional justice has develo... more After World War II, a court-centered model of democratization and transitional justice has developed and consolidated. Trough adjudication, courts could promote the consolidation of liberal democratic governance, protecting fundamental rights, limiting state power and promoting stability and predictability in the interpretation of the law, to attract investments. However, decades after the start of the third wave of democratization, analyses of the jurisprudence of these courts reveal a less convincing performance of its democratizing role. We ask whether the courts have effectively advanced the consolidation of liberal democracy, by analyzing its two fronts: the protection of fundamental rights and the consolidation of liberal economic policies. Based on case studies of key decisions made by the constitutional courts in Brazil and Argentina, of a qualitative nature, we argue that the performance of the courts does not match the high expectations of the model of court-centric democratization.
Latin American Law Review, 2020
Across the globe, public and private actors are now invoking conscience as a ground for objecting... more Across the globe, public and private actors are now invoking conscience as a ground for objecting to laws or judicial decisions that confer on citizens reproductive and LGBT rights. Conscience claims in culture-war conflicts over reproduction and sexuality differ from paradigmatic religious accommodation claims, where an individual from a minority faith seeks to engage in ritual observance or religiously-motivated dress that runs afoul of generally applicable laws. Accommodation of culture-war conscience claims may inflict significant harms on other citizens and impose older, traditional views on citizens whose rights the law only recently has come to protect. Our intervention is practical and critical. We offer guidance on accommodation, showing how government might promote pluralism by accommodating objectors while protecting citizens who may be affected. We suggest that when government accommodates conscience in a framework that does not preserve the other citizens' rights, government may be employing accommodation to create a de facto public order favoring objectors' beliefs.
Latin American Law Review, 2020
La cuestión de criminalizar la irregularidad migratoria es uno de los temas que suscita debates i... more La cuestión de criminalizar la irregularidad migratoria es uno de los temas que suscita debates importantes en el área de las leyes sobre migración. Brasil, después de la sanción de la Ley nº 13.445 de 2017 (Ley de Migración) optó por abolir la criminalización de la irregularidad migratoria (crimigración). Sin embargo, a través de actos normativos y de propuestas de cambios legislativos, el Estado brasileño ha buscado retroceder en el carácter humanista logrado en su momento por la Ley de Migración. Dada la realidad anterior, es necesario analizar las principales medidas administrativas y legislativas que vienen siendo utilizadas en Brasil para volver a realizar arrestos fundados en las irregularidades migratorias. Con base en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, en la Constitución brasileña y en la misma Ley nº 13.445 del 2017, este artículo pretende demostrar que regresar al esquema de criminalización es una medida inconvencional, inconstitucional e ilegal.
Latin American Law Review, 2020
Las reformas judiciales en América Latina han transformado la forma y el fondo de la administraci... more Las reformas judiciales en América Latina han transformado la forma y el fondo de la administración penal. Sin embargo, poco se sabe a nivel empírico sobre la disposición de casos y acerca del accionar de los operadores de justicia. Este trabajo contribuye al debate sobre los estándares de calidad en el servicio de defensa, por medio del análisis de sus actuaciones en una muestra aleatoria de audiencias preliminares observadas en dos ciudades de Colombia (n=330). Se describe el tipo
de asistencia legal de los imputados (pública o particular), así como cinco indicadores de desempeño del servicio: influencia (favorabilidad de la resolución); visibilidad (tiempo de intervención); especificidad (definición de solicitud); profundidad (número de argumentos utilizados); y controversia (uso de debate / apelación). Los resultados muestran que el desempeño de la defensa varía entre estas dimensiones propuestas y se hace menos influyente cuando se trata de crímenes violentos, y cuando sus actuaciones en audiencia son menos visibles, más específicas y menos controversiales. Es decir, que la adopción de las solicitudes de la defensa por parte de los jueces depende en parte de su desempeño profesional y de la estrategia de litigio (en particular, del tiempo usado en
la argumentación, del formato de la solicitud elevada en audiencia, y del uso limitado de debatesy apelaciones).
Latin American Law Review, 2020
Aunque las altas cortes en América Latina han ganado en décadas recientes relevancia como actores... more Aunque las altas cortes en América Latina han ganado en décadas recientes relevancia como actores políticos, son en realidad pocos los trabajos académicos que abordan la relación entre estos tribunales y la ciudadanía desde la perspectiva de la opinión pública. Este artículo avanza en esa dirección, al enfocarse en el caso de la Corte Constitucional de Colombia. ¿Qué factores explican la confianza de los colombianos en su tribunal constitucional? El análisis se basa en diez encuestas (muestra representativa a nivel nacional) realizadas entre los años 2005 y 2018. Con base en estos datos, muestro que el apoyo a la democracia y la confianza en la Corte van de la mano, y que esta relación positiva se mantiene a lo largo del tiempo. La corrupción, en cambio, afecta negativamente la confianza en ese alto tribunal constitucional. Este efecto negativo se ha hecho particularmente evidente en los años recientes.
Latin American Law Review, 2020
La detención en flagrancia y la prisión preventiva son percibidas como el "pecado original" del s... more La detención en flagrancia y la prisión preventiva son percibidas como el "pecado original" del sistema de justicia penal mexicano. Sin embargo, la investigación empírica sobre la relación entre ellas y sus consecuencias procesales es escasa. Es decir, se sabe poco en América Latina sobre si la detención predice la prisión preventiva y sobre el impacto específico de cada una de ellas en el resultado de un proceso penal. Utilizando una novedosa base de datos recopilada en el trabajo de campo realizado en el Estado de México entre los años 2010 y el 2014, examinamos si: (1) la detención en flagrancia está asociada a la prisión preventiva; y (2) si la detención en flagrancia y la prisión preventiva están asociadas a la forma en que termina un proceso. Contrario a nuestras expectativas, no encontramos evidencia alguna de la asociación del primer punto (1). Con respecto al segundo punto (2) la detención en flagrancia está asociada a una mayor probabilidad de condena mediante juicio abreviado y a una menor probabilidad de archivo. La prisión preventiva también predice una mayor probabilidad de condena en el juicio oral. Esto revela una imagen más compleja de la presentada sobre la detención en flagrancia y la prisión preventiva. En la parte final discutimos cómo se modifican y se confirman los hallazgos previos.
Latin American Law Review, 2020
La literatura de estudios judiciales comparados trabajó ampliamente los factores políticos que ex... more La literatura de estudios judiciales comparados trabajó ampliamente los factores políticos que explican los cambios de jueces en las cortes judiciales tanto a nivel nacional como subnacional. Los más recientes aportes de esta literatura, en particular aquellos sobre el nivel provincial en Argentina, de una parte sostienen que son los gobernadores quienes deciden cuándo se deben retirar los jueces de la corte y, de otro lado, afirman que las facciones partidarias son claves para explicar los cambios de estos jueces en las provincias de partido hegemónico, así como en aquellas con gobiernos de varios partidos. Sin embargo, sucesivos trabajos en esta literatura señalan que no existe
una relación clara entre las mayorías legislativas y los cambios de jueces de las cortes. En este trabajo se proponen diferentes mecanismos causales para explicar los cambios políticos de jueces de las cortes en distintos contextos políticos, en particular a partir del análisis de las provincias argentinas de Chaco, Misiones y Santa Fe entre los años 1983 y 2011.
Latin American Law Review, 2020
Con base en la Encuesta Nacional de Población Privada de la Libertad 2016, analizamos la probabil... more Con base en la Encuesta Nacional de Población Privada de la Libertad 2016, analizamos la probabilidad de que un recluso haya sido torturado en México al momento de su detención y antes de su presentación ante la justicia, en función de: a) la institución policial o militar que lo detuvo; b) el sistema de justicia que lo procesó; y c) el período de gobierno en que se realizó tal detención. Consideramos variables de control de nivel individual (edad y sexo) y situacional (tipo delictivo y resistencia a la detención). Al utilizar la técnica de regresión logística los resultados confirman una mayor probabilidad de ser torturado si la detención es realizada por miembros de la marina, seguida de cerca por el ejército, las policías estatales y por la policía federal. A su vez, la probabilidad de que un detenido haya sido torturado disminuye en el sistema de justicia penal acusatoria y durante los primeros años del gobierno de Enrique Peña Nieto (2013 - 2016). Estos resultados aportan evidencia para discutir el proceso de militarización de la seguridad pública en México.
Latin American Law Review, 2020
El objetivo de este ensayo es analizar los cambios en la visión sobre la decisión judicial en los... more El objetivo de este ensayo es analizar los cambios en la visión sobre la decisión judicial en los últimos años en la literatura sobre comportamiento judicial en América Latina. El énfasis está en señalar que la decisión judicial se ha dejado de entender como una decisión unívoca que favorece a ciertos actores, para comenzar a ser concebida también como un proceso cognitivo producto de ideas jurídicas que se genera en un marco de instituciones formales e informales. Este proceso implica reconocer que el juez no sólo es un actor político, sino que, en su singularidad de ser abogado, su visión de los problemas jurídicos está condicionada por su formación, por su trayectoria profesional y por sus procesos de socialización.
Latin American Law Review, 2019
Las cortes y los constitucionalistas en América Latina hacen comparaciones de derecho constitucio... more Las cortes y los constitucionalistas en América Latina hacen comparaciones de derecho constitucional de manera habitual. Este artículo provee una tipología de las diferentes formas en que se puede, y de hecho se hace, la comparación constitucional-por ejemplo, las formas de préstamo u orientadas a la transferencia, las genéticas o genealógicas, las deliberativas, las empíricas, las reflexivas y/o las comparaciones cosmopolitas morales. Cada modo de comparación implica de cierta manera un foco diferente, con mayor relevancia según la teoría constitucional que se acoja y con formas "más densas" o "más superficiales". Cada una de ellas es probablemente practicada por los diferentes actores constitucionales, como es el caso de los modos deliberativos, cosmopolitas morales o de trasplantes que es utilizada por los constituyentes, los abogados y los jueces; o en el caso de (un modo menos denso) la comparación empírica. Todos estos modos de comparación tie-nen valor y relevancia en América Latina. Igualmente, el artículo invita a los académicos a observar el valor de las formas empíricas o sociojurídicas de comparación, que promueven una mayor aten-ción al contexto constitucional (incluido el contexto institucional, social, económico y político de una constitución) y a las ideas provenientes de otras disciplinas, como la historia, la sociología, la política comparada y la economía /econometría. Al hacerlo, resalta algunos principios básicos para la selección de casos que pueden guiar útilmente los procesos de comparación de este tipo. Sin embargo, también reivindica una aproximación realista a estos principios, que reconoce las forta-lezas de los diferentes académicos que estudian varios sistemas constitucionales, y la necesidad de estudios provisionales que se sobreponga y que en conjunto contribuyan a robustecer los hallazgos sobre los orígenes y las consecuencias de los desarrollos constitucionales.
* Traducción de Carlos Morales de Setién Ravina y Natalia Ángel-Cabo.
Latin American Law Review, 2019
Los académicos han mostrado que las constituciones escritas pueden ser reformadas de manera info... more Los académicos han mostrado que las constituciones escritas pueden ser reformadas de manera informal con efectos similares a los que tendría una reforma formal. Pese a ello, los diversos métodos de reforma informal aún no están bien organizados para poder analizarlos y compararlos. En este artículo examino las formas de la reforma informal, las clasifico como convencionales y no con-vencionales y propongo un tipo de reforma informal que aún no ha sido apreciado ni teorizado: el desuso constitucional. La desuetud constitucional ocurre cuando una regla constitucional escrita pierde sus cualidades vinculantes sobre los actuales actores políticos como resultado de su desuso consciente y constante y del repudio público por parte de los actores políticos que los precedieron. El desuso constitucional se asemeja-pero a la vez se diferencia-de las demás formas de reforma informal: es similar porque cambia los significados de las disposiciones constitucionales sin alterar el texto constitucional, pero es diferente en el entendido de que conduce a que la Constitución pierda validez política pese a que se mantiene intacto el texto. En este estudio utilizo el ejemplo de la Constitución de Canadá para ilustrar el fenómeno del desuso constitucional
Traducción de Daniel Rivas-Ramírez.
Latin American Law Review, 2019
En el pasado, los procesos de paz entre un estado y un grupo armado irregular eran considerados u... more En el pasado, los procesos de paz entre un estado y un grupo armado irregular eran considerados un asunto interno, por lo cual el derecho internacional no los regulaba. En las últimas décadas dichos procesos han tenido una creciente dimensión internacional, debido, entre otras razones, al posible valor jurídico de los acuerdos de paz en el derecho internacional. Este artículo explora las categorías jurídicas existentes que pueden otorgarles fuerza vinculante a esos acuerdos en el ámbi-to internacional-un tratado internacional entre el Estado y el grupo insurgente, un tratado firmado por el Estado y terceros estados, un acuerdo especial humanitario, una resolución del Consejo de Seguridad de la ONU y una declaración unilateral del Estado-. Ante la incertidumbre acerca de los * Agradecemos a Natalia Torres y Miguel Ángel Buitrago, quienes aportaron al recaudo y sistematización de los datos como estudiantes de Derecho de la Universidad Nacional de Colombia. También agradecemos a nuestros colegas y amigos que discutieron con nosotros las ideas que presentamos en este texto, en especial,
Latin American Law Review, 2019
El llamado derecho al olvido como una manifestación del derecho a la protección de datos personal... more El llamado derecho al olvido como una manifestación del derecho a la protección de datos personales es una realidad insoslayable en el ámbito de la Unión Europea. Sin embargo, esta perspectiva ha generado posturas encontradas, tanto por la complejidad de su implementación como por los potenciales conflictos que podría implicar para el ejercicio de otros derechos humanos. Esto resulta de especial relevancia para aquellos países en los que el derecho de la Unión Europea ha sido un importante referente en el diseño normativo e institucional del derecho a la protección de datos personales. En ese contexto, este artículo pretende dilucidar si dadas las condiciones actuales del sistema jurídico mexicano, en el que se carece de resoluciones firmes que esclarezcan la solución, es posible adoptar el camino previamente trazado por el fallo inédito del Tribunal de Justicia de la Unión Europea. Para esos efectos, este artículo se centra en el debate generado en torno al papel de los intermediarios de Internet y en el reconocimiento del derecho a la protección de datos personales como un derecho humano.
Latin American Law Review, 2019
The rise of cryptocurrencies in Argentina and Venezuela in recent years shows how a highly distre... more The rise of cryptocurrencies in Argentina and Venezuela in recent years shows how a highly distressed economy could become fertile ground for decentralized digital currency. This article analyzes similar traits between these two nations and examines why a collateral result of high inflation, tangled monetary regulation, and political instability could be the rapid growth of cryptocurrencies that are not linked to a central bank. Mistrust in central government authorities and national currency volatility that surpasses that of traded cryptocurrencies open a window for intangible ways of storing the falling value of local fiat currency. This article sets a general framework through which to understand the growth of decentralized cryptocurrencies in developing economies and continues to explain the rise of such technology in recent times in Argentina and Venezuela.