Jose Ángel Fernandez Cruz | Universidad Austral de Chile (original) (raw)
Papers by Jose Ángel Fernandez Cruz
La interpretación conforme con la Constitución constituye un ejemplo más del fenómeno de constitu... more La interpretación conforme con la Constitución constituye un ejemplo más del fenómeno de constitucionalización del Derecho. Estamos ante una forma de creación o cambio normativo sin modificación de texto. Su autonomía conceptual reside en establecer “condiciones interpretativas de constitucionalidad”. Constituye tanto una técnica de control de constitucionalidad como una forma de interpretación. A partir de una concepción crítica del Derecho, la interpretación de la ley conforme con la Constitución debe cumplir una función de garantía de los derechos fundamentales y de transformación social. No existe una diferencia estructural entre la interpretación conforme con la Constitución realizada por los tribunales constitucionales y la interpretación orientada hacia la Constitución realizada por los tribunales ordinarios. Los tribunales constitucionales deben sólo centrarse en declarar aquellas interpretaciones que resultan claramente contrarias a la Constitución, ya que la determinación de la mejor interpretación posible de acuerdo a la Constitución corresponde a los tribunales ordinarios (superiores).
El presente estudio aborda la constitucionalidad del delito de sodomía (art. 365, Código Penal c... more El presente estudio aborda la constitucionalidad del delito de sodomía (art. 365, Código Penal chileno) desde la perspectiva de la prohibición de discriminación por razones de orientación sexual. A pesar de que la Sentencia del Tribunal Constitucional Rol 1683-2010-INA declaró este precepto penal conforme con la Constitución Política de la República, la promulgación de la Ley 20 609, que establece medidas contra la discriminación, y el fallo de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Atala Riffo y niñas constituyen buenas razones para entender la prohibición de discriminación por orientación sexual como una norma adscrita a nuestra Constitución.
El juicio constitucional de proporcionalidad tiene el mérito de haber incluido consideraciones de... more El juicio constitucional de proporcionalidad tiene el mérito de haber incluido consideraciones de legitimación social.L
a tensión entre derechos fundamentales y democracia resulta inherente en todo forma de control de constitucionalidad. No obstante, es una característica saludable en un Estado democrático.
Esta tensión puede mitigarse si incluimos y visualizamos consideraciones de tipo democrático, discursivo o performativo en el juicio constitucional de proporcionalidad
Resumen La dogmática de los límites y principios penales no han alcanzado un perfecto desarrollo ... more Resumen La dogmática de los límites y principios penales no han alcanzado un perfecto desarrollo en la medida en que no se han delimitado e interpretado a tenor de las distintas racionalidades jurídicas, a saber, la legislativa, la judicial y la constitucional. Ello implica que se entienda que tales principios o bien vinculan a todos los operadores jurídicos y políticos relacionados con el derecho penal, o bien sólo al legislador. Esta falta de desarrollo en la dogmática de los límites y principios penales tiene un impacto relevante en las sentencias de los tribunales constitucionales referidas al derecho penal, concretamente en el control de constitucionalidad de las leyes penales. En relación con la fundamentación de la constitucionalidad de las leyes penales existen diferentes opciones, sin embargo independiente de cual sea el camino, las ciencias penales deben afrontar el importante desafío consistente en elaborar una dogmática de los principios y límites al ius puniendi aplicable al control de constitucionalidad de las leyes penales. Palabras Clave Derecho penal. Control de constitucionalidad de las leyes penales. Límites al ius puniendi. Derecho Constitucional. Derechos fundamentales. Juicio constitucional de proporcionalidad.
La inherente irracionalidad del derecho penal necesita de una especial justifi cación discursiva.... more La inherente irracionalidad del derecho penal necesita de
una especial justifi cación discursiva. La realidad no queda simplemente
refl ejada en los discursos, sino que estos poseen una «vida propia»: son
en sí realidades sui generis. Asimismo, el creciente protagonismo del discurso
político criminal a la hora de legitimar bienes jurídicos colectivos
o macrosociales encuentra una de sus explicaciones en el hecho de que
el discurso posee también una naturaleza supraindividual que, al menos
en parte, están formados por representaciones sociales compartidas. Estas
percepciones compartidas persiguen la reducción del miedo y la demanda
de seguridad. La búsqueda de lo previsible y el principio de economía
cognitiva son mecanismos (mentales) frecuentemente utilizados para reducir
el miedo y demandar seguridad.
El Análisis Crítico del Discurso constituye una provechosa herramienta analítica para comprender ... more El Análisis Crítico del Discurso constituye una provechosa herramienta analítica para comprender el fenómeno de la criminalidad y los medios de control social. Sus aspectos más relevantes radican en el análisis de las estructuras y estrategias del texto y del habla y sus relaciones con los contextos políticos y sociales. En la Nueva Era de la Información, la realidad discursiva debe constituir un aspecto central en el desarrollo de las Ciencias penales.
El carácter procedimental de la ética discursiva, su concepción de la razón comunicativa establec... more El carácter procedimental de la ética discursiva, su concepción de la razón comunicativa establecida argumentativamente, su pretensión de armonizar la tensión entre validez y facticidad y, en especial, sus presupuestos comunicativos constituyen aspectos esenciales del proceso de legitimación racional de las leyes penales. Ahora bien, esta propuesta ética debe hacerse cargo de ciertas peculiaridades relacionadas con la cuestión penal, a saber: su estructural naturaleza discriminatoria; la ausencia, quizá también estructural, de un debate plural en la política criminal; la reproducción de los procesos de dominación social y política a través del discurso, y la necesidad de incorporar el principio del daño al proceso de legitimación. Esta situación lleva a retomar el paradigma ético del Estado social: la obligación de mitigar la discriminación criminal tanto en el orden social como discursivo.
Las decisiones político criminales deben estar precedidas de la previa posesión de la información... more Las decisiones político criminales deben estar precedidas
de la previa posesión de la información sobre la realidad social
y en la auto-consciente decisión tomada en base a esa información.
Junto con la necesidad de acudir a estudios empíricos, otro
criterio de racionalización del proceso de legitimación de las normas
penales radica en la necesidad de que esta aproximación empírica
aborde de la manera más completa y exhaustiva posible la realidad social. Tres son los ámbitos sociales que debería abordar un adecuado proceso de legitimación de una ley penal: el impacto social de la criminalidad, los efectos deseados o no de la criminalización y el grado de socialización del conflicto social. Ahora bien,
debido a diversos factores, tanto estructurales como contingentes, la legitimación social de las leyes penales se encuentra limitada a la hora de acceder a la realidad criminal. Esta situación hace que la legitimación social de las leyes penales no se pueda abstraer de cierta
intuición, deficiencia que deber ser mitigada por la legitimaciones ética y discursiva.
El juicio constitucional de proporcionalidad constituye el criterio estructural para la concreció... more El juicio constitucional de proporcionalidad constituye
el criterio estructural para la concreción de los derechos fundamentales que puede otorgar una mayor protección constitucional a los principios y límites al Ius puniendi. El Tribunal Constitucional tiene como cometido
establecer qué principios y límites penales se pueden incorporar a las disposiciones o normas de derecho fundamental y, de esta manera, configurar un sistema de precedentes en el control constitucional de las leyes penales. No obstante, la inherente irracionalidad que contienen
cualquier test de constitucionalidad y, por tanto, también el de proporcionalidad, puede mitigarse a través de la incorporación de algunas reglas o reformas fundamentadas en la legitimación democrática y, en especial, la discursiva.
La introducción ex novo del tipo imprudente de legalización de dinero plantea numerosas cuestione... more La introducción ex novo del tipo imprudente
de legalización de dinero plantea
numerosas cuestiones político criminales,
entre las que destacan su adecuación al concepto
material del delito y su consideración
como una manifestación del denominado
derecho penal simbólico. El presente artículo
afrontará el estudio de la nueva figura
penal a través de los siguientes apartados:
el primero de ellos, abordará la necesidad
de su protección penal, y el segundo, realizará
una serie de propuestas de política criminal.
Resumen: Este estudio tiene como principal finalidad sistematizar y exponer algunas de las caract... more Resumen: Este estudio tiene como principal finalidad sistematizar y exponer algunas de las características de la jurisprudencia del TC en materia penal sustantiva desde la Reforma de la Constitución de 2005. Desafortunadamente, la principal característica de nuestra jurisprudencia constitucional radica en el incumplimiento de la mínima protección exigida a un TC en el control de las leyes penales. A partir del análisis crítico de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional este estudio propone una serie de cambios jurisprudenciales, algunos de la mayor urgencia.
Revista De Derecho (valdivia), 2004
... al Supermercado Único de calle Arauco N° 697 de esta ciudad, donde tomó desde las estante ría... more ... al Supermercado Único de calle Arauco N° 697 de esta ciudad, donde tomó desde las estante rías tres champús marca Pantene de distintas ... SÉPTIMO: Que conforme lo previsto en el artículo 432 del Código Penal el delito de hurto presume la apropiación de una cosa mueble ...
Revista De Derecho (valdivia), 2009
Revista De Derecho (valdivia), 2005
Revista De Derecho (valdivia), 2006
Revista De Derecho (valdivia), 2009
Revista De Derecho (valdivia), 2009
santiago, diecinueve de mayo de dos mil nueve. Vistos: con fecha treinta de julio de dos mil ocho... more santiago, diecinueve de mayo de dos mil nueve. Vistos: con fecha treinta de julio de dos mil ocho, la primera sala del tribunal de juicio oral en lo penal de Valparaíso ha remitido el oficio nº 1600/2008, por el cual pone en conocimiento del tribunal constitucional que en la causa ruc 0700364853-7, rit 186-08, se ha ordenado remitir requerimiento de inaplicabilidad respecto de los antecedentes que en dicha causa obran en contra de Franco mariano arancibia tognia, en relación con la aplicación del artículo 137 del dFL nº 1, de 22 de junio de 1982, del ministerio de minería, Ley General de servicios eléctricos. actualmente dicho precepto corresponde al artículo 215 del decreto con Fuerza de Ley nº 4, del año 2006, del ministerio de economía, Fomento y reconstrucción.
Revista De Derecho (valdivia), 2004
... de Santiago, sin audiencia del afectado ni de terceros, tramitándose la solicitud de la autor... more ... de Santiago, sin audiencia del afectado ni de terceros, tramitándose la solicitud de la autoridad administrativa en forma secreta, y debiendo ... hace presente que en sentencia de 17 de junio de 2003, dictada en relación con el proyecto de ley sobre transparencia, límite y ...
Revista De Derecho (valdivia), 2005
La interpretación conforme con la Constitución constituye un ejemplo más del fenómeno de constitu... more La interpretación conforme con la Constitución constituye un ejemplo más del fenómeno de constitucionalización del Derecho. Estamos ante una forma de creación o cambio normativo sin modificación de texto. Su autonomía conceptual reside en establecer “condiciones interpretativas de constitucionalidad”. Constituye tanto una técnica de control de constitucionalidad como una forma de interpretación. A partir de una concepción crítica del Derecho, la interpretación de la ley conforme con la Constitución debe cumplir una función de garantía de los derechos fundamentales y de transformación social. No existe una diferencia estructural entre la interpretación conforme con la Constitución realizada por los tribunales constitucionales y la interpretación orientada hacia la Constitución realizada por los tribunales ordinarios. Los tribunales constitucionales deben sólo centrarse en declarar aquellas interpretaciones que resultan claramente contrarias a la Constitución, ya que la determinación de la mejor interpretación posible de acuerdo a la Constitución corresponde a los tribunales ordinarios (superiores).
El presente estudio aborda la constitucionalidad del delito de sodomía (art. 365, Código Penal c... more El presente estudio aborda la constitucionalidad del delito de sodomía (art. 365, Código Penal chileno) desde la perspectiva de la prohibición de discriminación por razones de orientación sexual. A pesar de que la Sentencia del Tribunal Constitucional Rol 1683-2010-INA declaró este precepto penal conforme con la Constitución Política de la República, la promulgación de la Ley 20 609, que establece medidas contra la discriminación, y el fallo de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Atala Riffo y niñas constituyen buenas razones para entender la prohibición de discriminación por orientación sexual como una norma adscrita a nuestra Constitución.
El juicio constitucional de proporcionalidad tiene el mérito de haber incluido consideraciones de... more El juicio constitucional de proporcionalidad tiene el mérito de haber incluido consideraciones de legitimación social.L
a tensión entre derechos fundamentales y democracia resulta inherente en todo forma de control de constitucionalidad. No obstante, es una característica saludable en un Estado democrático.
Esta tensión puede mitigarse si incluimos y visualizamos consideraciones de tipo democrático, discursivo o performativo en el juicio constitucional de proporcionalidad
Resumen La dogmática de los límites y principios penales no han alcanzado un perfecto desarrollo ... more Resumen La dogmática de los límites y principios penales no han alcanzado un perfecto desarrollo en la medida en que no se han delimitado e interpretado a tenor de las distintas racionalidades jurídicas, a saber, la legislativa, la judicial y la constitucional. Ello implica que se entienda que tales principios o bien vinculan a todos los operadores jurídicos y políticos relacionados con el derecho penal, o bien sólo al legislador. Esta falta de desarrollo en la dogmática de los límites y principios penales tiene un impacto relevante en las sentencias de los tribunales constitucionales referidas al derecho penal, concretamente en el control de constitucionalidad de las leyes penales. En relación con la fundamentación de la constitucionalidad de las leyes penales existen diferentes opciones, sin embargo independiente de cual sea el camino, las ciencias penales deben afrontar el importante desafío consistente en elaborar una dogmática de los principios y límites al ius puniendi aplicable al control de constitucionalidad de las leyes penales. Palabras Clave Derecho penal. Control de constitucionalidad de las leyes penales. Límites al ius puniendi. Derecho Constitucional. Derechos fundamentales. Juicio constitucional de proporcionalidad.
La inherente irracionalidad del derecho penal necesita de una especial justifi cación discursiva.... more La inherente irracionalidad del derecho penal necesita de
una especial justifi cación discursiva. La realidad no queda simplemente
refl ejada en los discursos, sino que estos poseen una «vida propia»: son
en sí realidades sui generis. Asimismo, el creciente protagonismo del discurso
político criminal a la hora de legitimar bienes jurídicos colectivos
o macrosociales encuentra una de sus explicaciones en el hecho de que
el discurso posee también una naturaleza supraindividual que, al menos
en parte, están formados por representaciones sociales compartidas. Estas
percepciones compartidas persiguen la reducción del miedo y la demanda
de seguridad. La búsqueda de lo previsible y el principio de economía
cognitiva son mecanismos (mentales) frecuentemente utilizados para reducir
el miedo y demandar seguridad.
El Análisis Crítico del Discurso constituye una provechosa herramienta analítica para comprender ... more El Análisis Crítico del Discurso constituye una provechosa herramienta analítica para comprender el fenómeno de la criminalidad y los medios de control social. Sus aspectos más relevantes radican en el análisis de las estructuras y estrategias del texto y del habla y sus relaciones con los contextos políticos y sociales. En la Nueva Era de la Información, la realidad discursiva debe constituir un aspecto central en el desarrollo de las Ciencias penales.
El carácter procedimental de la ética discursiva, su concepción de la razón comunicativa establec... more El carácter procedimental de la ética discursiva, su concepción de la razón comunicativa establecida argumentativamente, su pretensión de armonizar la tensión entre validez y facticidad y, en especial, sus presupuestos comunicativos constituyen aspectos esenciales del proceso de legitimación racional de las leyes penales. Ahora bien, esta propuesta ética debe hacerse cargo de ciertas peculiaridades relacionadas con la cuestión penal, a saber: su estructural naturaleza discriminatoria; la ausencia, quizá también estructural, de un debate plural en la política criminal; la reproducción de los procesos de dominación social y política a través del discurso, y la necesidad de incorporar el principio del daño al proceso de legitimación. Esta situación lleva a retomar el paradigma ético del Estado social: la obligación de mitigar la discriminación criminal tanto en el orden social como discursivo.
Las decisiones político criminales deben estar precedidas de la previa posesión de la información... more Las decisiones político criminales deben estar precedidas
de la previa posesión de la información sobre la realidad social
y en la auto-consciente decisión tomada en base a esa información.
Junto con la necesidad de acudir a estudios empíricos, otro
criterio de racionalización del proceso de legitimación de las normas
penales radica en la necesidad de que esta aproximación empírica
aborde de la manera más completa y exhaustiva posible la realidad social. Tres son los ámbitos sociales que debería abordar un adecuado proceso de legitimación de una ley penal: el impacto social de la criminalidad, los efectos deseados o no de la criminalización y el grado de socialización del conflicto social. Ahora bien,
debido a diversos factores, tanto estructurales como contingentes, la legitimación social de las leyes penales se encuentra limitada a la hora de acceder a la realidad criminal. Esta situación hace que la legitimación social de las leyes penales no se pueda abstraer de cierta
intuición, deficiencia que deber ser mitigada por la legitimaciones ética y discursiva.
El juicio constitucional de proporcionalidad constituye el criterio estructural para la concreció... more El juicio constitucional de proporcionalidad constituye
el criterio estructural para la concreción de los derechos fundamentales que puede otorgar una mayor protección constitucional a los principios y límites al Ius puniendi. El Tribunal Constitucional tiene como cometido
establecer qué principios y límites penales se pueden incorporar a las disposiciones o normas de derecho fundamental y, de esta manera, configurar un sistema de precedentes en el control constitucional de las leyes penales. No obstante, la inherente irracionalidad que contienen
cualquier test de constitucionalidad y, por tanto, también el de proporcionalidad, puede mitigarse a través de la incorporación de algunas reglas o reformas fundamentadas en la legitimación democrática y, en especial, la discursiva.
La introducción ex novo del tipo imprudente de legalización de dinero plantea numerosas cuestione... more La introducción ex novo del tipo imprudente
de legalización de dinero plantea
numerosas cuestiones político criminales,
entre las que destacan su adecuación al concepto
material del delito y su consideración
como una manifestación del denominado
derecho penal simbólico. El presente artículo
afrontará el estudio de la nueva figura
penal a través de los siguientes apartados:
el primero de ellos, abordará la necesidad
de su protección penal, y el segundo, realizará
una serie de propuestas de política criminal.
Resumen: Este estudio tiene como principal finalidad sistematizar y exponer algunas de las caract... more Resumen: Este estudio tiene como principal finalidad sistematizar y exponer algunas de las características de la jurisprudencia del TC en materia penal sustantiva desde la Reforma de la Constitución de 2005. Desafortunadamente, la principal característica de nuestra jurisprudencia constitucional radica en el incumplimiento de la mínima protección exigida a un TC en el control de las leyes penales. A partir del análisis crítico de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional este estudio propone una serie de cambios jurisprudenciales, algunos de la mayor urgencia.
Revista De Derecho (valdivia), 2004
... al Supermercado Único de calle Arauco N° 697 de esta ciudad, donde tomó desde las estante ría... more ... al Supermercado Único de calle Arauco N° 697 de esta ciudad, donde tomó desde las estante rías tres champús marca Pantene de distintas ... SÉPTIMO: Que conforme lo previsto en el artículo 432 del Código Penal el delito de hurto presume la apropiación de una cosa mueble ...
Revista De Derecho (valdivia), 2009
Revista De Derecho (valdivia), 2005
Revista De Derecho (valdivia), 2006
Revista De Derecho (valdivia), 2009
Revista De Derecho (valdivia), 2009
santiago, diecinueve de mayo de dos mil nueve. Vistos: con fecha treinta de julio de dos mil ocho... more santiago, diecinueve de mayo de dos mil nueve. Vistos: con fecha treinta de julio de dos mil ocho, la primera sala del tribunal de juicio oral en lo penal de Valparaíso ha remitido el oficio nº 1600/2008, por el cual pone en conocimiento del tribunal constitucional que en la causa ruc 0700364853-7, rit 186-08, se ha ordenado remitir requerimiento de inaplicabilidad respecto de los antecedentes que en dicha causa obran en contra de Franco mariano arancibia tognia, en relación con la aplicación del artículo 137 del dFL nº 1, de 22 de junio de 1982, del ministerio de minería, Ley General de servicios eléctricos. actualmente dicho precepto corresponde al artículo 215 del decreto con Fuerza de Ley nº 4, del año 2006, del ministerio de economía, Fomento y reconstrucción.
Revista De Derecho (valdivia), 2004
... de Santiago, sin audiencia del afectado ni de terceros, tramitándose la solicitud de la autor... more ... de Santiago, sin audiencia del afectado ni de terceros, tramitándose la solicitud de la autoridad administrativa en forma secreta, y debiendo ... hace presente que en sentencia de 17 de junio de 2003, dictada en relación con el proyecto de ley sobre transparencia, límite y ...
Revista De Derecho (valdivia), 2005